O novo projeto de nota de interpretação da SARS reflete uma mudança de 180 graus no lugar do conceito de gerenciamento eficaz.

Muitos contribuintes que operam transfronteiriços ficarão aliviados ao saber que o Serviço de Receitas da África do Sul (SARS) emitiu recentemente um projeto de Nota de Interpretação 6 (IN 6) em que sua interpretação do conceito de local de gestão efetiva (POEM) é radicalmente alterada, para o melhor.

Introdução
O conceito POEM é muitas vezes uma consideração vital ao determinar a residência fiscal de uma entidade. Por exemplo, se uma empresa estrangeira detida na África do Sul, operando em um país estrangeiro, tem seu POEM na África do Sul, é tributável aqui (imposto de renda, CGT e imposto de dividendos). Da mesma forma, uma entidade sul-africana de propriedade e incorporada operando no exterior pode não ser tributável na África do Sul porque seu POEM está em outro lugar. Além disso, como uma entidade só pode ter um único POEM em qualquer fase, é também normalmente o desempate que fará pender a balança a favor da residência num determinado país ao abrigo de um acordo de dupla tributação, no caso de uma entidade ser residentes em ambos os países de acordo com suas respectivas leis tributárias nacionais.

O conceito de POEM não está definido na Lei do Imposto de Renda e sua interpretação depende dos fatos e circunstâncias de cada caso concreto. A interpretação do POEM pela SARS, expressa na atual IN 6, tem sido, desde sua primeira edição, objeto de escrutínio e críticas, principalmente porque diverge de precedentes e interpretações internacionais.

A SARS, antiga e incorretamente, afirmou que o POEM de uma entidade está no local onde a entidade é administrada diariamente pelos diretores ou pela alta administração, independentemente de onde o controle superior seja exercido ou onde o conselho de administração se reúna .

Decisão do Tribunal
Uma decisão recente proferida pelo Supremo Tribunal em Oceanic Trust Co Ltd NO v SARS, deixou claro que nossos tribunais estão aplicando a jurisprudência internacional (e, portanto, não apoiando a interpretação da SARS do conceito POEM), o que exigiu que a SARS revisasse sua visão .

O resultado, na forma da nova minuta da IN 6, visa situar o POEM de uma entidade no local onde são substancialmente tomadas as principais decisões de gestão e comerciais necessárias ao seu negócio como um todo. Essa visão revisada é muito bem recebida pelos contribuintes e profissionais porque é, pela primeira vez, consistente com a jurisprudência internacional e a abordagem adotada pela Organização para Cooperação e Desenvolvimento Econômico.

Para ilustrar a visão revisada; se a tomada de decisão ocorrer em um local diferente de onde essas decisões são implementadas no dia-a-dia, o SARS agora atribuirá mais peso ao local da tomada de decisão, em oposição ao local da implementação.

A SARS enfatizou que o teste POEM é de substância sobre forma e listou vários fatores que devem ser levados em consideração na aplicação desse teste. Esses fatores tentam acompanhar a maneira moderna de fazer negócios, por exemplo, videoconferência, pretendem identificar o único local dominante onde a gestão eficaz está realmente localizada.

Conclusão
Os contribuintes podem ter certeza de que a abordagem da SARS é que a aplicação da minuta da IN 6 provavelmente não causará alterações no POEM das entidades existentes (ou seja, se o POEM de uma entidade estava anteriormente localizado fora da África do Sul, não causará, apenas como resultado da nova abordagem do SARS, ser transferido para a África do Sul, e vice-versa). O objetivo da minuta da IN 6 é antes alinhar a abordagem do SARS com a jurisprudência e convenção internacionais e trazer segurança jurídica aos contribuintes sul-africanos.