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A fogueira dos tratados fiscais

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Senegal e Zâmbia desmantelando unilateralmente os tratados fiscais com as Maurícias abalou o investimento africano e a paisagem legal.

Senegal e Zâmbia culparam os tratados “desequilibrados” e “injustos” por suas decisões surpreendentes de encerrar acordos de dupla tributação com Maurício.

Rasgar um tratado tributário é altamente incomum no mundo circunspecto da diplomacia internacional e vários outros países africanos com pactos agora voltaram para as letras pequenas e estão avaliando cuidadosamente suas opções, incluindo Namíbia, Uganda e Lesoto.

Anunciando sua decisão em janeiro de 2020, o governo senegalês disse que havia perdido US$257 milhões nos 17 anos desde que seu acordo com Maurício foi assinado em 2004. Quando a Zâmbia seguiu o exemplo em junho, um funcionário do governo em Lusaka disse à mídia que o país ainda estava calculando quanta receita tributária seu acordo de 2012 custou.

Entende-se que ambos os países estão tentando negociar novos tratados em termos mais favoráveis com Maurício, mas nenhuma declaração pública foi feita por nenhuma das partes.

Esses desenvolvimentos vêm na esteira de vários grupos ativistas – incluindo a Oxfam e o Consórcio Internacional de Jornalistas Investigativos – fazendo campanha internacionalmente contra o que consideram acordos iníquos que favorecem os chamados “paraísos fiscais”.

Por seu lado, as Maurícias dizem que o seu regime fiscal funciona de forma aberta e honesta e que esses tratados fiscais são comuns em todo o mundo. De fato, os tratados são concebidos para beneficiar ambas as partes signatárias.

No centro das disputas estão empresas registradas nas Ilhas Maurício que operam em outros países. Os pactos fiscais permitem-lhes pagar impostos sobre os lucros na sua “residência”, as Maurícias, em vez de onde estão a ganhar dinheiro. As Maurícias cobram impostos entre 3% e 15%, enquanto a taxa é de 30% no Senegal (28% na África do Sul e 35% na Zâmbia).

O outro lado do cenário de paraíso fiscal tem sido que os países que buscam investimento estrangeiro direto (IED) se reconciliam com a renúncia de receita tributária por causa das enormes vantagens – criação de empregos, desenvolvimento de infraestrutura e melhores padrões de vida – do investimento atraído por impostos. benefícios, ainda que de terceiros.

Um webinar recente com participantes da comunidade Lex Africa discutiu o assunto para tentar esclarecer as questões em jogo.

Celeste Oates, gerente da LEX África, juntou-se a Dev Erriah, chefe da Erriah Chambers, Maurício; Mamadou Mbaye, Assessor Jurídico da SCP Mame Adama Gueye & Associes, Dakar, Senegal; e Jackie Jhala, Sócio, Departamento de Consultoria Corporativa, Corpus Legal Practitioners, Lusaka, Zâmbia.

A primeira pergunta feita foi: Qual é o propósito de um tratado de dupla tributação, ou um acordo de evasão de dupla tributação, ou um tratado de não dupla tributação (também conhecido como TDT, DTAA ou, mais comumente, DTA)?

Antes da Segunda Guerra Mundial, os negócios e investimentos internacionais envolviam processos legais difíceis e demorados. Essa interação transfronteiriça foi significativamente facilitada por acordos comerciais bilaterais e multilaterais – entre os quais estão os DTAs.

Especificamente, tais tratados visam evitar a “dupla tributação”, ou seja, a dupla tributação da renda – na jurisdição “de origem” e no país estrangeiro onde a empresa está operando e gerando lucros. O DTA é aplicável em ambos os países sob seus sistemas legais separados e geralmente é ratificado pelos respectivos parlamentos.

O princípio jurídico é pacta sund servanda, que se refere a um contrato ou pacto entre duas partes que tem o efeito de uma lei - com o não cumprimento das obrigações constituindo uma violação.

Existem dois modelos de tratados tributários, um desenvolvido pela Organização das Nações Unidas (ONU) e outro pela Organização para Cooperação e Desenvolvimento Econômico (OCDE). O primeiro é projetado para ajudar os países em desenvolvimento, enquanto o segundo se concentra em questões enfrentadas pelas economias desenvolvidas.

Inevitavelmente, as empresas procuram se tornar “residentes” em países com baixas taxas de impostos – em vez de onde possam estar ganhando dinheiro. Como mencionado, os países em desenvolvimento optaram por esse ambiente, com o IDE visto como compensador de “perdas” fiscais.

No entanto, circunstâncias alteradas – muitas vezes anos ou décadas após a assinatura de um DTA – podem fazer com que os países olhem mais de perto e decidam que os termos não são a seu favor.

É o caso de Senegal e Zâmbia, que acreditam estar perdendo quantias inaceitáveis em impostos e querem maior equidade em quaisquer acordos com as Maurícias.

Dev Erriah explicou que as Maurícias tornaram-se uma espécie de centro de DTA para países que procuram formas de atrair IDE. O país tem 46 DTAs, incluindo 16 com países africanos. Ele acrescentou que o pano de fundo para este cenário remonta a 1981, quando as Maurícias assinaram um acordo fiscal bilateral com a Índia, que se mostrou muito útil neste último país atraindo IDE maciço ao embarcar em sua bem documentada modernização e construção de infraestrutura. Os tratados com os estados africanos basearam-se neste modelo.

Dev Erriah apontou que as jurisdições de baixa tributação são usadas em todo o mundo. Além disso, as Maurícias não estavam a embolsar receitas que não eram pagas noutros países; qualquer dinheiro “perdido” estava indo para os acionistas da empresa, que naturalmente buscam maximizar suas economias fiscais.

Ele acrescentou que os tratados com os países africanos podem precisar de atualização e é importante que todas as partes revisem periodicamente os acordos de longa data.

Em 2018, as Maurícias tornaram-se parte da Convenção Multilateral da OCDE para Implementar Medidas Relacionadas ao Tratado Fiscal para Prevenir a Erosão da Base e a Transferência de Lucros (MLI), destinada a atualizar as regras fiscais internacionais e diminuir a oportunidade de evasão fiscal por empresas multinacionais. Como parte desta associação, Maurício listou vários países com os quais tem tratados fiscais, a fim de melhorar a equidade bilateral. Senegal e Zâmbia não foram inicialmente listados.

Tardiamente, Maurício os adicionou, mas então os tratados bilaterais foram rasgados.

O uso de empresas de negócios globais (anteriormente chamadas de 'empresas offshore') nas Maurícias – sem presença administrativa real/substância real ali – é particularmente irritante para os países africanos. O caso de um gigante da engenharia canadense que evitou pagar $8,9 milhões ao Senegal foi uma causa célebre.

Mamadou Mbaye comentou que, quando o seu DTA com as Maurícias foi assinado em 2004, o Senegal poderia ter imaginado mais empresas sediadas no seu território a fazer negócios nas Maurícias e com as Maurícias e a compensação fiscal entre os dois países. “Mas este não foi o caso.”

O Sr. Mbaye especulou que em 2004 o Senegal não era um produtor de petróleo e gás, como é agora, e as receitas dessas fontes altamente lucrativas não foram levadas em consideração. Outras atividades de mineração no Senegal também cresceram rapidamente até agora.

O Senegal certamente preferiria receber investimentos diretos dessas empresas-mãe de petróleo e gás e mineração, em vez de através das Maurícias, não apenas por causa da questão tributária, mas devido ao impacto positivo colateral que podem ter em vários setores de atividades que giram direta ou indiretamente em torno de registros locais empresas de petróleo e gás e mineração   

Da Zâmbia, Jackie Jhala concordou que a paisagem mudou: “Muita coisa aconteceu nos oito anos desde que o tratado foi assinado. A Zâmbia precisa atrair IDE, mas este acordo não funcionou como previsto.”

Ela observou que não havia muita informação disponível publicamente sobre por que a Zâmbia encerrou o DTA. “Mas, informalmente, há uma sensação de que o tratado estava sendo abusado. A Zâmbia não estava conseguindo o que queria e favoreceu fortemente os moradores das Maurícias sobre os da Zâmbia.

“As discussões começaram sobre a formulação de um novo arranjo, mas nunca avançaram”, disse Jhala.

Ela revelou que as negociações diplomáticas foram retomadas e as falhas na comunicação estavam sendo abordadas.

Dev Erriah sugeriu uma maior cooperação pan-africana sobre o assunto, com um “modelo africano” a ser almejado. A União Africana pode coordenar tal iniciativa.

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