Desenvolvimentos na Lei de Arbitragem Africana

A arbitragem como meio de resolução de disputas financeiras e comerciais floresceu na África no século 21.^rua século – à medida que o continente cresceu economicamente e viu grandes melhorias na governança. Qual é a situação atual do jogo?

A arbitragem é essencialmente um procedimento para resolver divergências fora de um tribunal, com as partes em disputa concordando em submeter seus casos para julgamento ou mediação por um juiz independente e imparcial. Fundamentalmente, a decisão do árbitro é geralmente vinculativa por lei.

Por muitas décadas, os sistemas jurídicos africanos basearam-se principalmente em litígios judiciais para resolver disputas – entre funcionários, empresas e indivíduos. No entanto, a prática de arbitragem do mundo desenvolvido traz muitas vantagens sobre o litígio – como resolução mais rápida, confidencialidade e a capacidade de as partes concordarem com um “juiz” – e pegou na África.

Como parte de sua série de webinars em andamento, a LEX África realizou recentemente uma discussão animada sobre o tema “Desenvolvimentos na Lei de Arbitragem Africana, moderado por Des Williams, Diretor da Werksmans Attorneys South Africa.

Michael Dedon, sócio-gerente da Giwa-Osagie & Co, descreveu o futuro da arbitragem na Nigéria como “muito brilhante”, com crescente interesse entre os profissionais, alimentado pelo congestionamento nos tribunais do país.

“Devido à superlotação no sistema legal formal, tem havido um recurso constante ao uso de mecanismos alternativos de resolução de disputas (ADR)”, acrescentou Dedon. A vantagem da arbitragem sobre outros métodos de ADR é que ela tem a mesma força e efeito que o julgamento de um tribunal.

Existem duas fontes principais da lei relativa à arbitragem comercial na Nigéria: em primeiro lugar, o direito consuetudinário e as doutrinas de equidade e, em segundo lugar, os estatutos.

O principal estatuto que rege a arbitragem comercial na Nigéria é a Lei de Arbitragem e Conciliação (ACA) de 2004, que consiste principalmente em disposições da Lei Modelo da Comissão das Nações Unidas sobre Direito Comercial Internacional (UNCITRAL). O ACA não é um código completo, pois fornece apenas uma estrutura para arbitragem e os detalhes devem ser preenchidos por lei comum e de outras maneiras.

É importante ressaltar que a Convenção de Nova York – que abrange o reconhecimento recíproco e a execução de sentenças arbitrais estrangeiras – foi incorporada à legislação nigeriana.

Integral à adoção da arbitragem pela Nigéria tem sido o conceito de “tribunal multiportas”, conforme concebido pelo professor da Universidade de Harvard Frank Sander, pelo qual cidadãos com problemas legais são “diagnosticados” e examinados antes que advogados caros entrem em cena. Alternativas ao litígio, como arbitragem, conciliação e mediação, tornam-se institucionalizadas. Para este fim, o Tribunal Multiportas de Lagos foi estabelecido em 2007 com três juízes em exercício promovendo a ADR no judiciário.

As Maurícias também são signatárias da Convenção de Nova Iorque de 1958, bem como da Convenção Internacional de 1965 para a Resolução de Disputas sobre Investimentos.

O reconhecimento e a execução de sentenças arbitrais estrangeiras devem ser feitos perante a Suprema Corte, explicou Dev Erriah, chefe da Câmara de Erriah, ressaltando que a execução era a regra geral.

Os motivos limitados para anular uma sentença arbitral estrangeira incluem a sentença estar em conflito com a ordem pública das Maurícias. Um caso notável a esse respeito foi State Trading Company v Betamax Ltd de 2019, no qual o tribunal considerou que um contrato Betamax violou as leis nacionais de compras e, portanto, anulou uma sentença estrangeira.

Atualmente, a maioria das arbitragens de alto nível na Zâmbia envolve disputas entre o estado e os investidores, um estado de coisas descrito como “altamente indesejável” por Sydney Chisenga, sócio-gerente da Corpus Legal Practitioners.

Ele explicou que uma relação antagônica com investidores estrangeiros serviu para desencorajar mais investimentos muito necessários do exterior. Muitas das disputas dizem respeito a compromissos de pré-investimento do Estado da Zâmbia que teriam sido revogados com o passar do tempo e mudanças nas políticas governamentais, disse Chisenga.

As disputas de acionistas aumentaram, centradas em questões de governança – principalmente durante a pandemia de Covid-19.

No entanto, a arbitragem continua sendo o método preferido de resolução em relação aos tribunais, disse ele.

O quadro é menos róseo no Quênia, de acordo com Peter Gachuhi, sócio da Kaplan & Stratton Advocates, com reações mistas do mercado a uma série de sentenças de arbitragem bem divulgadas. O silêncio da Lei de Arbitragem do Quênia sobre os direitos de apelação e um julgamento confuso da Suprema Corte sobre o assunto complicaram ainda mais a área de arbitragem.

No entanto, Gachuhi disse que o Covid-19 ofereceu “um lado bom” em termos de dar um exemplo de resolução rápida de disputas por meio de arbitragem virtual e prática de mediação.

Ao contrário de vários outros países africanos, Malawi não adotou a Lei Modelo da UNCITRAL mencionada anteriormente, nem é parte da Convenção de Nova York e outros pactos internacionais sobre reconhecimento de prêmios estrangeiros.

No entanto, Shabir Latif, sócio-gerente da Sacranie Gow & Co, revelou que o Malawi é parte do Protocolo de Genebra de 1923 sobre Cláusulas de Arbitragem e da Convenção de Genebra de 1927 sobre Sentenças Arbitrais Estrangeiras. O efeito disso é que o procedimento para a execução de sentenças arbitrais estrangeiras e domésticas é exatamente o mesmo que a execução de uma sentença de um tribunal local – mostrando que há muito mais do que um único caminho para obter reconhecimento legal para decisões tomadas longe das fronteiras da África.

A Comunidade de Desenvolvimento da África Austral (SADC) está comprometida com “o desenvolvimento, fortalecimento e aprimoramento das práticas comerciais de ADR… por meio de uma iniciativa conjunta entre a SADC-LA e a Fundação de Arbitragem da África Austral (AFSA)”, disse Stanley Nyamanhindi, CEO da Associação de Advogados da SADC e Vice-Presidente da Divisão da AFSA SADC.

A SADC pretende criar um painel de árbitros e mediadores, adoptar um conjunto padrão de regras para a região, estabelecer um secretariado e fornecer a formação necessária, revelou Nyamanhindi.