LEX Africa 30th anniversary logo
Gana 1

Detalhes da empresa

Bentsi-Enchill, Letsa e Ankomah
+ 233 (0) 30 2208888/
221171/2224612/2227187/
2229396
4 Momotse Avenue, Adabraka, Accra
+ 233 (0) 30 222 08901
Inglês

Considerações sobre fusões e aquisições na indústria upstream de petróleo e gás de Gana

Artigo de Godwin Ofosuhene Nkrumah, Associado Sênior, Grupo de Prática de Energia e Infraestrutura e Akua Afriyie-Badu, Associado, Grupo de Prática de Energia e Infraestrutura do membro de Gana Bentsi-Enchill, Letsa e Ankomah

Histórico regulatório
Gana não possui uma legislação geral de concorrência ou antitruste. Como resultado, não existe um regulador geral da concorrência que supervisione as transações de fusão e aquisição (M&A). As transações de M&A estão, portanto, sujeitas a regulamentação específica do setor.

Na indústria de petróleo e gás upstream, as transações de M&A são regidas pela Lei de Petróleo (Exploração e Produção) de 2016 (Lei 919) (Lei de E&P do Petróleo). A Lei de E&P do Petróleo exige a aprovação do Ministro da Energia (o Ministro) para a transferência de ações de um contratante,1 seja para afiliadas ou terceiros, quando a transação envolve a aquisição de 5% ou mais ações do contratante ou leva a uma mudança de controle no contratante.2 No caso de transferências de ações envolvendo subcontratantes, é necessária a aprovação da Comissão do Petróleo.3 A Lei de E&P do Petróleo não define “controle”. No entanto, a falta de uma definição é irrelevante, uma vez que o limite para aprovação é 5% ou mais das ações do contratante ou subcontratado.

Os empreiteiros estão proibidos de “direta ou indiretamente” ceder suas participações em um acordo petrolífero a terceiros ou afiliadas, seja “no todo ou em parte” sem a aprovação por escrito do Ministro.4 Este requisito também se aplica aos licenciados.5 Embora o requisito estatutário refere-se a uma “cessão” de participação em um acordo petrolífero, o governo interpreta este requisito para cobrir todas as transações envolvendo ações diretas e indiretas ou aquisições de ativos. Essa exigência de aprovação ministerial se aplicará a qualquer operação de M&A envolvendo um contratante, seja uma transação de ações ou ativos, independentemente do quantum de participação ou ativos envolvidos na operação.

Com relação às transações de M&A envolvendo aquisições indiretas de ações, o governo demonstrou a intenção de exigir a aprovação do Ministro, mesmo que a transação ocorra em uma entidade acima do contratante. A Lei de E&P do Petróleo exige aprovação para transferências de ações onde as ações sujeitas à transferência são detidas na empresa constituída em Gana. ou em níveis superiores, como exigindo a aprovação do Ministro. O governo interpreta tais transferências indiretas de ações como cessões indiretas da participação subjacente no contrato de petróleo e, portanto, sujeitas à aprovação do Ministro de acordo com a seção 8 da Lei de E&P do Petróleo.

Para a maioria dos blocos de Gana que estão em desenvolvimento ou produção, os acordos petrolíferos relevantes foram concedidos sob a Lei do Petróleo (Exploração e Produção) de 1984 (PNDCL 84) (a Lei Revogada) antes de sua revogação pela Lei de E&P do Petróleo. Esses acordos petrolíferos contêm disposições de estabilização que preservam a aplicação contínua do Ato Revogado.

Assim, o Ato Revogado ainda é relevante e continua a se aplicar às transações de M&A que são realizadas em relação a esses acordos petrolíferos.

A Lei revogada contém requisitos semelhantes para aprovação de transações de M&A em relação a contratados. Os contratantes são obrigados a obter a aprovação do Ministro para ceder no todo ou em parte, direta ou indiretamente, uma participação em um acordo petrolífero. 5% ou mais ações da empresa também estão sujeitas à aprovação do Ministro.8 Requisitos adicionais serão aplicados sob a Lei das Sociedades de 2019 (Lei 992) no caso de fusões envolvendo empresas constituídas em Gana. Em relação às companhias abertas, outros requisitos são aplicáveis ao abrigo do Código de Incorporações e Fusões da Comissão de Valores Mobiliários.

Legislação da concorrência
Atualmente, um projeto de legislação sobre concorrência está sendo considerado em Gana. Este projeto de lei prevê o estabelecimento de um regulador geral da concorrência para, entre outras coisas, supervisionar as transações de M&A. Após sua aprovação em lei, as transações de M&A propostas estarão sujeitas à consideração e aprovação do regulador da concorrência.

Entendemos que o projeto de lei da concorrência está em fase de redação. A elaboração do projeto de lei foi adiada até a aprovação de uma política nacional de concorrência pelo Conselho de Ministros. Um projecto de política nacional está actualmente a ser discutido entre o Ministério do Comércio e Indústria e o Gabinete do Procurador-Geral.
Espera-se que a redação do projeto de lei da concorrência seja concluída e apresentada ao Parlamento assim que as discussões em andamento sobre a política nacional forem concluídas e a política for aprovada pelo Conselho de Ministros.

Considerações sobre a concorrência sub-regional
Desde 2019, a Comunidade Económica dos Estados da África Ocidental (CEDEAO) tomou medidas para implementar as disposições dos Atos Suplementares da CEDEAO sobre concorrência. sub-região da CEDEAO. A autoridade da concorrência foi formalmente lançada em maio de 2019 e espera-se que implemente as regras da concorrência conforme previsto nos atos complementares. No Gana, no entanto, os Atos Suplementares não têm efeito, pois não foram ratificados pelo Parlamento de acordo com a Constituição do Gana. Após a ratificação, os Atos Suplementares introduzirão um nível adicional de regulamentação para transações de M&A que afetam os fluxos comerciais e de investimento no mercado comum da CEDEAO. Uma transação de M&A pode afetar o comércio e o investimento regional se uma parte da transação operar em pelo menos dois dos estados membros da CEDEAO.

 

Atividade recente
As transações de M&A notáveis nos últimos tempos incluíram a aquisição pela Aker Energy da participação 50% da Hess Petroleum no bloco Deepwater Tano Cape Three Points (DWTCTP). Esta transação foi por meio de uma transferência de ações e foi fechada em 2018 após a obtenção das aprovações necessárias sob a Lei Revogada e o acordo petrolífero DWTCTP.

Recentemente, na sequência da aquisição da Anadarko Petroleum Corporation (Anadarko) pela Occidental Petroleum Corporation (Oxy), a Oxy propôs à Total a venda das participações da Anadarko em África que incluíam participações no Gana, Moçambique, Argélia e África do Sul. A Anadarko detém participações nos blocos petrolíferos West Cape Three Points (WCTP) e Deepwater Tano (DWT) no Gana. Esses
blocos abrigam os campos produtores Jubilee e TEN. Assim como a transação Aker Energy-Hess, esse acordo tomou a forma de uma transferência de ações. A Total não prosseguiu com a transação de Gana, pois estava condicionada ao fechamento da transação da Argélia, que havia sido bloqueada pelas autoridades argelinas.10

Desde então, a Oxy concluiu um acordo com a Kosmos Energy sobre a venda das participações da Anadarko em Gana. Por esta transação, Kosmos adquiriu uma participação adicional de 18% no campo Jubilee e um 11% adicional nos campos TEN. A transação tem uma data efetiva de 1 de abril de 2021. 11 Para facilitar o consentimento do Ministro e da GNPC para a transação, a Oxy alienou uma participação comercial da 7%
nos campos Jubilee e TEN para o GNPC também com uma data efetiva de 1º de abril de 2021. 12 Espera-se que os interesses comerciais recém-adquiridos do GNPC sejam transferidos para sua subsidiária, a GNPC Exploration and Production Company Limited (GNPC Explorco).13

Assuntos chave
Os problemas que surgem durante as transações de M&A no setor estão relacionados principalmente à obtenção de consentimentos e aprovações do governo. Conforme discutido no contexto regulatório, as transações de M&A requerem a aprovação do Ministro. Além disso, a maioria dos acordos petrolíferos, particularmente aqueles sujeitos à Lei Revogada, também requerem o consentimento da Ghana National Petroleum Corporation (GNPC), a empresa petrolífera nacional. Normalmente, o GNPC só concederá seu consentimento se o Ministro conceder o consentimento. Estas autorizações só são concedidas mediante a comprovação de que o empreiteiro satisfez determinadas condições impostas pelo Ministro. As principais questões que surgem em relação ao cumprimento destas condições dizem respeito aos direitos de estabilização dos empreiteiros. Essas questões são brevemente discutidas a seguir.

Impostos sobre transações
Um contratante envolvido em uma transação de M&A deve apresentar um certificado de liberação fiscal (TCC) emitido pela Autoridade Tributária de Gana (GRA) ao Ministro como parte das condições para a concessão do consentimento ou aprovação do Ministro. Em vários casos, o GRA avaliou um empreiteiro a taxas de transação em relação a uma transação de M&A contrária à estrutura legal aplicável sob os acordos petrolíferos relevantes. O GRA só emitirá um TCC para o contratante após o contratante ter pago o imposto de transação avaliado.

Enquanto os impostos sobre transações se aplicam a uma transação de M&A sob a atual Lei de Imposto de Renda de 2015 (Lei 896) (o ITA), nenhum imposto de transação se aplica sob a Lei de Imposto de Renda de Petróleo revogada de 1987 (PNDCL 188) (PITL). O PITL continua a ser aplicado a acordos petrolíferos com disposições estabilizadas, como os acordos petrolíferos relativos aos blocos WCTP, DWT e DWTCTP.

A recusa do GRA em emitir os TCCs necessários para os contratados envolvidos em transações de M&A geralmente resulta em disputas entre o contratado e o governo/GRA. Essas disputas devem ser resolvidas pelo pagamento de qualquer dívida fiscal existente e os impostos de transação reivindicados antes que o GRA emita um TCC, a menos que um acordo seja alcançado entre o contratado e o GRA.

Além dos impostos de transação, a maioria dos contratantes com direitos de estabilização sob seus contratos de petróleo são confrontados com reivindicações de outros impostos pelo GRA. Enquanto as empreiteiras contestam a aplicação dos impostos reivindicados, essas disputas contribuem para os atrasos na execução das transações de M&A.

Preempção GNPC
A GNPC tem o direito de preferência em transações de M&A sob a Lei de E&P do Petróleo. Não há direito correspondente sob o ato revogado. O GNPC, no entanto, procurou reivindicar um direito de preferência mesmo em transações de fusões e aquisições em que a atual Lei de E&P do Petróleo não se aplica em violação dos direitos de estabilização dos empreiteiros sob um acordo de petróleo.

A reivindicação do GNPC de um direito de preferência ameaçou por dez vezes comprometer a conclusão de transações de M&A, pois o Ministro se recusou a conceder consentimento até que o direito de preferência reivindicado pelo GNPC seja satisfeito. A transação fracassada Kosmos Energy – ExxonMobil de 2009 vem prontamente à mente.

Participação local/indígena
Como parte da agenda do governo do Gana para melhorar o conteúdo local e a participação local na indústria petrolífera, foi aprovado o Regulamento do Petróleo (Conteúdo Local e Participação Local), 2013 (LI 2204) (Regulamento do Conteúdo Local). Os Regulamentos de Conteúdo Local exigem que, além do interesse garantido da GNPC, uma empresa indígena ganense detenha pelo menos
5% interesse em um acordo de petróleo.14

Dado que o Regulamento de Conteúdo Local entrou em vigor em 2013, numa altura em que todos os atuais blocos produtores já tinham sido concedidos, não foram detidos nestes blocos quaisquer interesses indígenas que não os interesses do Estado detidos através do GNPC. Os empreiteiros existentes não poderiam ser obrigados a transferir uma participação 5% nos blocos para empresas indígenas ganenses devido aos direitos de estabilização desfrutados sob seus acordos de petróleo.

Em 2018, o Regulamento do Petróleo (Exploração e Produção) (Geral), 2018 (LI 2359) (o Regulamento Geral) foi aprovado para, entre outros, abordar especificamente a questão da falta de participação indígena nos acordos petrolíferos anteriores. O Regulamento Geral prevê que qualquer cessão de acordo com um contrato de petróleo que não tenha participação indígena, conforme exigido pelos Regulamentos de Conteúdo Local, deve incluir uma cessão de pelo menos 5% da participação a uma empresa nativa do Gana, onde a participação total atribuída é igual a 5% ou mais .15 Embora o Regulamento Geral não deva ser aplicável aos acordos petrolíferos com disposições de estabilização, é claro que o requisito se destina a ser aplicado a esses acordos petrolíferos.

Consequentemente, em transações de M&A relacionadas a um acordo de petróleo com uma disposição de estabilização, os empreiteiros relevantes devem estar preparados para transferir uma parte da participação no bloco para uma empresa nativa de Gana ou correm o risco de não receber a aprovação do Ministro para a transação. Devido às reivindicações concorrentes de soberania e estabilização, o governo e os empreiteiros muitas vezes atingem
um compromisso, e uma transação de M&A pode ser fechada com a transferência de uma participação para uma empresa nativa que pode ser inferior ao requisito 5%. Um exemplo é a transação Hess-Lukoil de 2014, onde o governo chegou a uma posição negociada com Hess, permitindo que Hess transferisse uma participação de 2% no bloco DWTCTP para a Fueltrade, uma empresa indígena, quando Hess procurou ceder
uma participação 40% no bloco para a Lukoil. No final, a Lukoil recebeu uma participação de 38% no bloco.

Embora a exigência de transferir pelo menos 5% para uma empresa nativa pareça se aplicar a transações de ativos, o governo evidenciou a intenção de também aplicar a exigência de transferências de ações.

Conclusões
A indústria upstream de Gana tem visto um grande número de atividades de M&A desde o seu início. Embora as primeiras transações muitas vezes tenham sido fechadas sem muitos problemas, as transações recentes foram repletas de condições severas para aprovação do governo. Tornou-se cada vez mais claro que o governo de Gana pretende extrair um valor considerável de seus recursos petrolíferos e que melhor momento para fazê-lo do que quando é necessário dar consentimento a uma transação de M&A como condição para o fechamento do
transação.

Assim, empreiteiras e companhias petrolíferas internacionais que desejem sair/cultivar certas participações ou entrar no setor, conforme o caso, devem desenvolver iniciativas estratégicas e atraentes para incentivar o governo a conceder rapidamente o consentimento necessário para fechar transações de M&A relativas a ativos em Gana.

 

 

 

 

1 Contratantes são empresas que fazem parte de um acordo petrolífero com a República do Gana e a companhia petrolífera nacional.
2 Lei de E&P do Petróleo, seção 15.
3 Ibid.
4 ID., seção 16.
5 Um licenciado é qualquer pessoa, empresa, corporação ou outra entidade que tenha recebido uma licença de reconhecimento ou uma licença para transporte, tratamento ou armazenamento de petróleo sob a Lei de E&P do Petróleo.
6 Lei de E&P do Petróleo, seção 15.

7 Lei revogada, seção 8.
8 Id., seção 23(16).
9 Ato Complementar A/SA.1/12/08 Adotando Regras Comunitárias de Concorrência e as Modalidades de Sua Aplicação na CEDEAO
e Ato Complementar A/SA.2/12/08 sobre o Estabelecimento, Funções e Funcionamento da Autoridade Regional da Concorrência para
CEDEAO.

10 Informações disponíveis em https://www.reuters.com/article/us-occidental-ma-total-idUSKBN22U0LJ. Último acesso em 29
Setembro de 2021 às 09:26 GMT.
11 Informações disponíveis em https://investors.kosmosenergy.com/news-releases/news-release-details/kosmos-energy-acquiresadditional-
gana-interesses-550 milhões. Último acesso em 19 de outubro de 2021 às 16:00 GMT
12 Informações disponíveis em https://siga.gov.gh/siga/gnpc-acquires-7-commercial-interest-in-jubilee-and-ten-blocks/. Último acesso em
01 de novembro de 2021 às 10:30 GMT.
13 Ibid.

14 Regulamentos de Conteúdo Local, regulamento 4(2).
15 Regulamentos Gerais, regulamento 27(2).

 

pt_PTPortuguese

Países membros

Explore our member firms by country

Argélia
Angola
Botsuana
Burkina Faso
Camarões
RDC
Egito
Guiné Equatorial
Eswatini
Etiópia
Gana
Guiné Conacri
Costa do Marfim
Quênia
Lesoto
Malawi
Mali
Maurício
Marrocos
Moçambique
Namíbia
Nigéria
Ruanda
Senegal
África do Sul
Tanzânia
Tunísia
Uganda
Zâmbia
Zimbábue

O que nós fazemos

Explore nossa gama de conhecimentos e veja como podemos ajudá-lo.
Banca e Finanças, Fundos de Investimento e Private Equity
Crimes e Investigações Empresariais
Concorrência/Antitruste
Engenharia de Construção
Fusões e Aquisições Corporativas
Direito Cibernético, Blockchain e Tecnologia
Resolução de disputas
Direito Empresarial Geral
Saúde e Ciências da Vida
Infraestrutura, Energia e Projetos
Insolvência e Reestruturação de Negócios
Propriedade intelectual
Trabalho e Emprego
Leis de Investimento Local e Indigenização
Mídia, Radiodifusão e Comunicações
Mineração, Meio Ambiente e Recursos
Direito Imobiliário e Imobiliário
Imposto

Meios de comunicação

Explore our news articles, specialist publications and browse through our webinars and gallery